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基本信息
- 項(xiàng)目名稱：
- “拿來”有道--從利益平衡視角看中國開源軟件著作權(quán)保護(hù)
- 小類：
- 法律
- 簡介：
- 本文針對開源軟件授權(quán)許可這個(gè)獨(dú)特的軟件授權(quán)許可形式，結(jié)合國內(nèi)外的相關(guān)學(xué)術(shù)研究成果、最新案例以及知識產(chǎn)權(quán)法的利益平衡理論，對開源軟件的作者、使用者、侵權(quán)方各自的利益及公眾利益進(jìn)行分析，對我國如何從法律制度層面構(gòu)建和完善開源軟件著作權(quán)保護(hù)，以及如何從政策層面推動開源軟件行業(yè)發(fā)展進(jìn)行探討并提出相應(yīng)的意見和建議。
- 詳細(xì)介紹：
- 開放源代碼軟件的授權(quán)許可方式是一種新興的軟件著作權(quán)授權(quán)方式，它提倡使用者對于軟件拿來就用、根據(jù)需要自行修改使用、有能力的加以改進(jìn)后分享。開源軟件在我國正處于蓬勃發(fā)展的階段，中國正在實(shí)現(xiàn)從國際開源社區(qū)的資源消費(fèi)者角色向開源社區(qū)的貢獻(xiàn)者角色的轉(zhuǎn)變。這種“拿來”須遵循一定行為規(guī)范，否則即構(gòu)成對開源軟件作者著作權(quán)的侵犯。而我國軟件業(yè)在“拿來”中存在不規(guī)范之處，存在巨大法律風(fēng)險(xiǎn)。如最近工信部采購并強(qiáng)制電腦零售商安裝的“綠壩”軟件就被檢測出擅自使用了基于BSD協(xié)議發(fā)布的開源軟件源代碼而未按授權(quán)許可協(xié)議要求注明使用代碼的出處和原作者，在國內(nèi)外引起較大反響，也損害了我國在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的形象。與我國目前對開源軟件適用合同法保護(hù)的思路相比，適用著作權(quán)法保護(hù)開源軟件的做法在程序上對作者有利，法律救濟(jì)效力較強(qiáng)，但仍存在程序上的障礙。根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)法的利益平衡理論與法經(jīng)濟(jì)學(xué)模型分析，對開源軟件著作權(quán)提高著作權(quán)保護(hù)的水平, 提供著作權(quán)法下的禁止令等法律救濟(jì)，限制使用者侵權(quán)，可以更好地維護(hù)公眾利益，符合著作權(quán)中的利益平衡原則。2004年以來，各國法律界在實(shí)踐中對開源軟件著作權(quán)的保護(hù)有所進(jìn)展。德國和美國的相關(guān)案例分別從著作人身權(quán)、開源軟件授權(quán)協(xié)議的效力、開源軟件作者的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益等角度加深了法律界對開源軟件的認(rèn)識，對我國保護(hù)開源軟件著作權(quán)有借鑒意義。為此，我國應(yīng)通過完善相關(guān)著作權(quán)法律制度對開源軟件以著作權(quán)保護(hù)，并從政策層面采取如大力扶持國內(nèi)開源軟件網(wǎng)絡(luò)社區(qū)，推動軟件業(yè)共享、互助的理念在國內(nèi)傳播等措施來推動開源軟件行業(yè)發(fā)展， 以服務(wù)于創(chuàng)新型國家的建設(shè)。
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作品專業(yè)信息
撰寫目的和基本思路
- 結(jié)合國內(nèi)外的最新研究成果及知識產(chǎn)權(quán)法的利益平衡理論，對開源軟件的作者、使用者、侵權(quán)方各自的利益及公眾利益進(jìn)行分析，對我國如何從法律制度層面構(gòu)建和完善開源軟件著作權(quán)保護(hù)，以及如何從政策層面推動開源軟件行業(yè)發(fā)展進(jìn)行探討并提出相應(yīng)的意見和建議。
科學(xué)性、先進(jìn)性及獨(dú)特之處
- 以開放源代碼軟件授權(quán)這一前沿領(lǐng)域?yàn)檠芯繉ο?；引入法?jīng)濟(jì)學(xué)分析工具，對相關(guān)各方利益與公眾利益平衡進(jìn)行分析，指出加強(qiáng)開源軟件著作權(quán)保護(hù)的正當(dāng)性和和合理性；結(jié)合國外最新的相關(guān)法律糾紛、訴訟案例,分析不同法系國家法律界對開源軟件授權(quán)方式及其著作權(quán)保護(hù)的最新法律實(shí)踐和法理分析;結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)法的利益平衡理論。
應(yīng)用價(jià)值和現(xiàn)實(shí)意義
- 我國大部分自有知識產(chǎn)權(quán)的重要軟件，都受GPL等開源協(xié)議保護(hù)和約束。近年來開源軟件發(fā)生一些侵權(quán)糾紛，如如最近工信部采購并強(qiáng)制電腦零售商安裝的“綠壩”軟件就被檢測出擅自使用了基于BSD協(xié)議發(fā)布的開源軟件源代碼而未按授權(quán)許可協(xié)議要求注明使用代碼的出處和原作者，在國內(nèi)外引起較大反響，也損害了我國在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的形象。
作品摘要
- 開放源代碼軟件提倡“拿來主義”，在我國正處于蓬勃發(fā)展的階段。“拿來”須遵循一定行為規(guī)范，否則即構(gòu)成對開源軟件作者著作權(quán)的侵犯。我國軟件業(yè)在“拿來”中存在不規(guī)范之處，存在巨大法律風(fēng)險(xiǎn)。與我國目前對開源軟件適用合同法保護(hù)的思路相比，適用著作權(quán)法保護(hù)開源軟件的做法在程序上對作者有利，法律救濟(jì)效力較強(qiáng)，但仍存在程序上的障礙。根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)法的利益平衡理論與法經(jīng)濟(jì)學(xué)模型分析，對開源軟件著作權(quán)提高著作權(quán)保護(hù)的水平, 提供著作權(quán)法下的禁止令等法律救濟(jì)，限制使用者侵權(quán)，可以更好地維護(hù)公眾利益，符合著作權(quán)中的利益平衡原則。2004年以來，各國法律界在實(shí)踐中對開源軟件著作權(quán)的保護(hù)有所進(jìn)展。德國和美國的相關(guān)案例分別從著作人身權(quán)、開源軟件授權(quán)協(xié)議的效力、開源軟件作者的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益等角度加深了法律界對開源軟件的認(rèn)識，對我國保護(hù)開源軟件著作權(quán)有借鑒意義。為此，我國應(yīng)通過完善相關(guān)著作權(quán)法律制度對開源軟件以著作權(quán)保護(hù)，并從政策層面采取如大力扶持國內(nèi)開源軟件網(wǎng)絡(luò)社區(qū)，推動軟件業(yè)共享、互助的理念在國內(nèi)傳播等措施來推動開源軟件行業(yè)發(fā)展， 以服務(wù)于創(chuàng)新型國家的建設(shè)。
獲獎情況及評定結(jié)果
- 本論文前置研究成果曾于2007年獲國家版權(quán)局舉辦的全國大學(xué)生版權(quán)論文評獎活動中獲得三等獎，并發(fā)表于《中國版權(quán)》雜志社編獲獎作品選。2008年本論文所屬課題入選復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院“曦源”學(xué)者研究課題。
參考文獻(xiàn)
- 1.歐盟2006年報(bào)告:Prepared by Rishab Aiyer Ghosh,Study on the Economic impact of open source software on innovation and the competitiveness of the Information and Communication Technologies. 2.《2008 中國Linux/office市場》 3.《開放源碼軟件及許可證法律問題和對策研究》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2004年版。 4.張平，馬驍，《開源軟件對知識產(chǎn)權(quán)制度的批判與兼容(二)——開源軟件許可證的比較研究》 5.美國法院判例JACOBSEN v. KATZER；美國法院判例Sun v. Microsoft；美國法院判例Gilliam v. ABC.；德國法院判例Harald Welte v. Sitecome；德國法院判例Harald Welte v. Dlink 6.【中國臺灣】林俊義:《自由軟體授權(quán)條款的法律效力：以慕尼黑地方法院判決為例》 7.蘭德斯·波斯納，《知識產(chǎn)權(quán)法的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)》，譯者金海軍，北京大學(xué)出版社2005年版，第101頁。 8.馮小青，《知識產(chǎn)權(quán)法利益平衡理論》，中國政法大學(xué)出版社2006年版 9. 馬治國、王黎，《開放源代碼軟件開發(fā)中使用的專利風(fēng)險(xiǎn)與對策》，《電子知識產(chǎn)權(quán)》2005年7月。 10.《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》
調(diào)查方式
- 無
同類課題研究水平概述
- 1.歐盟2006年委托聯(lián)合國大學(xué)報(bào)告Study on the: Economic impact of open source software on innovation and the competitiveness of the Information and Communication Technologies (ICT)得出結(jié)論大力發(fā)展開源軟件不僅符合歐盟國家的國家利益，有助于社會整體的技術(shù)創(chuàng)新。本文中主要引用了其對開源軟件和專有商業(yè)軟件使用成本的比較研究以及對開源軟件創(chuàng)作者人群的研究。 2.Josh Learner and Jean Tirole, Some Simple Economics of Open Source，對開源軟件作者的動機(jī)做出經(jīng)濟(jì)學(xué)方面的分析解讀，指出了開源軟件在培訓(xùn)成本和開發(fā)成本方面的優(yōu)勢。 3.2004年結(jié)題的國家863課題：開放源碼軟件及許可證法律問題和對策研究，收錄了張平、馬治國等國內(nèi)開源軟件法律問題研究者至2004年為止的研究成果，對開源軟件的法律性質(zhì)等做了深入而細(xì)致的解讀。但由于時(shí)代背景關(guān)系，該課題對開源軟件權(quán)利保護(hù)問題提出的具體措施仍停留在以合同法為基礎(chǔ)的階段，而德國、美國等發(fā)達(dá)國家自2004年以來對于開源軟件著作權(quán)保護(hù)已經(jīng)發(fā)生了諸多案例，且國外學(xué)界和實(shí)務(wù)界也相繼有相應(yīng)研究成果。 4.馮小青，《知識產(chǎn)權(quán)法利益平衡理論》，中國政法大學(xué)出版社2006年版。本文主要引用其中關(guān)于著作權(quán)法的分析解讀。 5.蘭德斯，波斯納，《知識產(chǎn)權(quán)法的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)》，譯者金海軍，北京大學(xué)出版社2005年版。本書為蘭德斯與波斯納長年從法經(jīng)濟(jì)學(xué)對知識產(chǎn)權(quán)法研究的成果集合。其中收錄了蘭德斯于1992年提出的著作權(quán)保護(hù)與社會福利關(guān)系的經(jīng)濟(jì)學(xué)模型，體現(xiàn)了著作權(quán)保護(hù)的水平應(yīng)實(shí)現(xiàn)社會福利與作品使用成本的平衡這一思想。 6.馬治國、王黎，《開放源代碼軟件開發(fā)中使用的專利風(fēng)險(xiǎn)與對策》，發(fā)表于《電子知識產(chǎn)權(quán)》2005年7月。對開源軟件涉及的專利風(fēng)險(xiǎn)做出了深入分析，對我國如何在發(fā)展開源軟件過程中避免發(fā)生專利侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)提出了政策和法律建議。
